La technique de proportionnalité et le juge de la Convention européenne des droits de l'homme : essai sur un instrument nécessaire dans une société démocratique. Vol. 1

Comprendre la proportionnalité, pour mieux la pratiquer : voici la ligne
directrice de cette thèse. Que se cache-t-il derrière cette notion caméléon
réputée pour les multiples facettes de ses apparitions ? La proportionnalité
est avant tout une technique de jugement qui recèle un raisonnement
spécifique. La logique de ce raisonnement est dialectique, car la majeure,
la norme de référence à l'origine du jugement concerné, est incertaine,
relative. Aussi, la retrouve-t-on fréquemment dans le cadre des droits
fondamentaux, ces normes relatives représentatives de libertés antinomiques
qui impliquent, pour être réalisées, d'effectuer une mise en relation entre
les intérêts opposés. C'est pourquoi, également, la proportionnalité est
inhérente à l'ensemble de la ConventionEDH, sous la forme d'une
recherche du « juste équilibre » en vue de les départager. Mais alors,
comment la proportionnalité comble-t-elle ce vide normatif pour résoudre
le litige ? Elle trouve son inspiration dans les valeurs représentatives de la
normalité sociale, celles constitutives du comportement « nécessaire
dans une société démocratique » et incarnées par les principes en
vigueur. La proportionnalité se focalise sur ces valeurs comme un objectif
à poursuivre. Partant, l'effectivité et la téléologie deviennent les courants
majeurs qui animent le système conventionelEDH tout entier.
En même temps qu'elle sert à départager les intérêts concurrents, à
un double niveau : entre les parties au litige, mais aussi entre l'autonomie
d'action de l'Etat défendeur et celle de la CourEDH elle-même, la proportionnalité
permet à cette dernière de légitimer, par différents moyens, ses
prises de positions. Ce faisant, la proportionnalité apparaît comme un
instrument qui assure l'édification du système conventionnel EDH par la
réalisation des droits fondamentaux, en même temps qu'il en fonde les
assises, par sa légitimation. A ce titre, la proportionnalité est un instrument
nécessaire dans une société démocratique.